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内容摘要：　但是与此同时，主张国家革命、快速实现工业化，则必然要赋予这个新生的国家以积极能动的形象。

但是与此同时，主张国家革命、快速实现工业化，则必然要赋予这个新生的国家以积极能动的形象。

因此，实践中的大部分违法性认识实际上都是正确的，法盲只是个案，真正意义上的法盲只是其中较少的部分。因此，不知法不免责不会与经验主义产生较为明显的冲突。

[38]德国《违反秩序罚法》第11条规定：疏忽（Irrtum）：（1）实施行为时未意识到一种情形属于法定事实构成，不是故意行为。在上述文学作品中，契诃夫与法官的认识差异，根源也正在于此。譬如，学理上便有直接禁止错误（Direkter Verbotsirrtum）与间接禁止错误（Indirekter Verbotsirrtum）两种类型。[19]（3）误认为该规范不适用于其行为。譬如，一般而言，税务师会比一般公民更加知悉税法上的禁止性规范。

责任主义作为尊重意志自由的民主立场，在应受行政处罚行为中同样不可或缺。因此，在处理法盲问题上，是存有经验主义与理性主义的根本冲突的。被告无法履行或者继续履行无实际意义的，人民法院可以判决被告采取相应的补救措施。

[80] 3.限于以金钱或财产为内容的给付义务 就给付判决实体性裁判功能的发挥而言，金钱或财产给付与行为给付存在明显差别，正如学者所说：金钱或财产给付与行为给付不同，它不仅具有直接的财产内容，而且义务非常具体，法院没有必要将诉讼之‘球踢回行政机关重新处理一遍，完全可以也应当直接通过给付判决彻底解决行政争议，实现案结事了。我国的行政诉讼制度仍处在变革与踟蹰之中，需要不断调试。[36]行政诉讼法第70条至第77条的判决类型恰好能够对应上述分类。有鉴于此，本文以行政诉讼法第73条及配套司法解释为起点，通过剖析给付判决在规范层面的基本构造，观察其在行政诉讼判决体系中的位置及与其他判决类型的关系，结合我国行政诉讼立法目的的嬗变，重新审视给付判决在当前制度体系中的功能定位及其发挥作用的空间。

显然，高强度审查模式要求法院深入审查行政法律关系以作出实体性裁判，低强度审查模式则要求法院不得进入行政裁量内部，因而仅限于作出程序性裁判。[78]更为重要的是，给付判决的实体性裁判功能也应限于给付行政领域。

[59] 《江必新在北京法院行政审判工作座谈会上强调要确保行政纠纷实质性解决》，《人民法院报》2012年2月23日第1版。正是在这样的背景下，给付判决被写入行政诉讼法。[73] （三）给付判决适用空间的三重限制 给付判决作为实体性裁判的功能定位，是我们讨论其适用空间的必要前提。[46] 参见前引19，章剑生书，第501页。

[9] 对于何谓公法上的法律关系，亦是众说纷纭、难有定论。比较法上，行政诉讼的诉讼类型也是在参考民事诉讼制度基础上予以划分的。综上，如图2所示，履行判决—给付判决的界分源于行政诉讼法监督行政—纠纷解决的立法目的，两者在审查强度上分别对应于低强度审查模式和高强度审查模式，继而呈现出程序性裁判—实体性裁判的功能分野。新增这一立法目的的背后有着强烈的现实诉求。

[83] 比如，给付判决作为实体性裁判的属性，意味着其可以实现预防性不作为判决的功能，在判决禁止公开政府信息等事项上均有发挥作用的空间，唯需行政诉讼制度在受案范围上予以调整和吸纳。至于行政机关在法律、法规规定范围内作出的具体行政行为是否适当，原则上应由行政复议处理，人民法院不能代替行政机关作出决定。

若两个概念是包含与被包含的关系，适用时仅需要明确哪个是特别条款、哪个是一般条款，特别条款优先适用即可。（一）行政诉讼目的变迁下的司法审查强度 2014年行政诉讼法的修改，在立法目的条款中增加了解决行政争议。

（一）适用要件的三层次结构 在行政诉讼法第73条的基础上，行诉解释第92条对给付判决的适用要件进行了填充。但这同时也对法官的自主性提出了较高要求。有学者认为应当将其修改为合理性审查妥当性审查等，以加强司法审查强度。[29] 尹荷玲诉台州市国土资源局椒江分局土地行政批准案，载中华人民共和国最高人民法院行政审判庭编：《中国行政审判案例》第4卷，中国法制出版社2012年版，第165页以下。2000年《最高人民法院关于执法中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释》中规定，可以限定重新作出具体行政行为的期限，但对具体行政行为的内容仍无涉及。2014年行政诉讼法修改之时，虽将受案范围中的具体行政行为改为行政行为，但其内涵是否发生了变化，至今未有定论。

[35]给付判决作为整个判决体系中新增的一员，填补原有判决类型的不足或漏洞必然是其重要功能之一，这使得给付判决在整个判决体系中的定位以及其与其他判决类型的适用边界，更值探讨。[25]由于事实行为不具有存续力，也无撤销之必要，直接适用给付判决即可。

给付类判决意指法院作出要求被告履行某种义务的判决。注释: [1] 参见马怀德：《行政诉讼法的时代价值——行政诉讼三十年：回首与前行》，《中国法律评论》2019年第2期，第24页以下。

[41] 参见前引11，梁凤云书，第444页。[39]法律出台后，学界也继续主张应对法定职责与给付义务的关系进一步澄清。

这意味着，在我国的行政诉讼制度体系下，借助判决类型来确定司法审查的强度，是完全可行的。[15]行诉解释第92条明文列举了三项给付义务，尽管内容仍然包括抚恤金最低生活保障待遇社会保险待遇，但末尾之处多了一个等字，为给付判决的司法适用突破给付行政范畴留下了空间。[27]在比较法上，基于司法权与行政权之分工，程序性裁判是行政诉讼的主要裁判类型，实体性裁判只有在行政机关裁量受限的情况下方可适用。可见，在立法者看来，涉及到金钱或财产给付的案件，法院可以进行高强度审查，直接作出实体性裁判，因为这个问题不是原则性问题，而是技术性问题，不管由法院承担还是行政机关承担，结果都应当是一样的。

[61] 参见前引43，胡芬书，第443页以下。监督行政的立法目的不承认行政诉讼调解，纠纷解决的立法目的承认行政诉讼调解。

[45]持这种观点的学者，主要是从行诉解释第92条规定的内容出发，结合行政诉讼法第12条第1款第12项列举的抚恤金最低生活保障待遇社会保险待遇，将给付义务限定于金钱或财产的给付。此处的依法作何理解，学界存在争论：一种意见认为依法应作狭义理解，即法律关系必须由法律、法规、规章在条款中明确规定。

参见《最高人民法院关于审理行政协议案件若干问题的规定》（法释〔2019〕17号）第19条第1款：被告未依法履行、未按照约定履行行政协议，人民法院可以依据行政诉讼法第78条的规定，结合原告诉讼请求，判决被告继续履行，并明确继续履行的具体内容。所谓内容明确，至少包括两种情形：一种是行政机关已经依法作出行政行为，确定了内容明确的给付义务。

[62] 参见章志远：《行政诉讼类型构造研究》，法律出版社2007年版，第35页。[2] 信春鹰主编：《中华人民共和国行政诉讼法释义》，法律出版社2014年版，第194页。[62]我国的行政诉讼制度虽未对诉讼类型进行明文规定，但通过判决类型构造非明文的诉讼类型已成学界和实务界的共识。直到尹荷玲诉台州市国土资源局椒江分局土地行政批准案作为典型案例发布，才确立了在裁判时机成熟时，直接判令被告作出内容明确的特定行政行为的规则，例外地承认了实体性裁判的裁判方式。

[42] 参见前引39，江必新、邵长茂书，第272页以下。[33] 梁凤云：《不断迈向类型化的行政诉讼判决》，《中国法律评论》2014年第4期，第154页。

[43] 参见[德]弗里德赫尔穆·胡芬：《行政诉讼法》，莫光华译，法律出版社2003年版，第282页以下。将法院判决履行的给付义务限定为相应的，结合前述给付义务内容明确的要求，可以理解为，法院应当判决被告履行原告申请的内容明确的给付义务。

[28] 参见[日]横田明美：《義務付け訴訟の機能》，弘文堂2017年版，第160页。现阶段，给付判决尚不能发挥多用途武器之功能，其适用空间应限于法律规范规定的给付义务、给付行政范畴内的给付义务、以金钱或财产为内容的给付义务。